Четвертая часть Гражданского кодекса, регулирующая отношения в сфере «интеллектуальной собственности», повторяет подавляющее большинство норм, которые содержались в тех законах, которые были до нее: «Об авторском праве ...», Патентном законе , законе «О правовой охране программ для ЭВМ ...», и других.

Вступление ее в силу сопровождалось обсуждением в интернете, участники которого почему-то считали, будто новая часть ГК «ужесточила охрану авторских прав», однако, мнения эти не имели под собой никаких оснований. Кардинальных изменений в главах, посвященных авторскому праву, сравнительно немного. А вот то, что четвертая часть действительно «ужесточила» – так это регулирование смежных прав , прежде всего путем введения новых их видов. «Смежными » называются такие права, которые связаны не с созданием произведения, а доведением его до аудитории. Например, поэт и композитор являются авторами песни, а вот исполнитель этой песни и изготовитель ее фонограммы обладают смежными правами .

Часто авторские и смежные права путают, но лучше их все же различать. Например, четвертой частью ГК введено так называемое «смежное право публикатора», в соответствии с которым тот, кто впервые опубликовал произведение, получает на срок в двадцать пять лет право ограничивать его использование – даже в том случае, если сроки охраны этого произведения давно истекли и оно перешло в общественное достояние. Рядом с этим правом стоит и «право изготовителя базы данных », о котором мы сейчас и поговорим…

Что охраняется «правом изготовителя»?

Но прежде всего давайте разберемся в том, какие бывают базы данных и как они охраняются. Статья Гражданского кодекса закрепляет понятия «составного произведения» и «базы данных». Таким образом, базы данных охраняются прежде всего авторским правом, но – только в том случае, если подбор и расположение материалов в них представляет собой результат творческого труда.

Охрана авторским правом только произведений, которые являются результатом творческой деятельности – это один из общих принципов авторского права, он закреплен в статье ГК. Однако, существует множество компьютерных баз данных, при наполнении которых никакого творчества не проявляется. Например, правовые базы должны содержать в себе как можно больше нормативных актов определенной категории, в идеале – все. Какой из них может понадобиться пользователю, составители не знают, и если они будут что-то творчески исключать из подборки, ничего хорошего из этого, конечно же, не выйдет. При этом сами тексты нормативных актов копирайтом не охраняются. В общем случае база, в которую включается все подряд, авторским правом охраняться не может. Нет здесь места самовыражению.

Есть и еще одна разновидность баз, которые не являются результатом творчества. Более того – при их создании вообще не происходит никакого «подбора и расположения». Это сайты с так называемым «user-generated content», пользователи которых сами могут на них что-то публиковать. Владелец сайта в общем случае просто предоставляет им «площадку» для такой публикации, и удаляет темы, нарушающие правила поведения. Здесь тоже неприменима авторско-правовая охрана. А вот охрана смежным «правом изготовителя » – вполне применима. В том случае, если подборка записей в базе носит творческий характер, то база охраняется еще и авторским правом.

Что такое «право изготовителя»

Это смежное право описывается в пятом параграфе главы 71 ГК. Изготовителем базы данных, в соответствии с законом, является «лицо, организовавшее создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов». Иными словами, это просто организатор, сам он может и не принимать в составлении базы никакого участия.

Не на всякую БД распространяется это исключительное право, а только на такую, создание которой потребовало «существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат». По умолчанию такой базой считается та, в которой содержится не менее десяти тысяч записей – «при отсутствии доказательств иного». Можно попробовать доказать «иное» – например, то, что, хотя в базе находится меньшее число материалов, ее создание, тем не менее, потребовало «существенных затрат». Или наоборот, отсутствие таких затрат даже для базы, в которой более десяти тысяч записей. Тут уже все зависит от конкретных обстоятельств дела и усмотрения суда.

Статья говорит о самом «праве составителя базы данных». Под ним понимается «исключительное право извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом». Но это вовсе не значит, что теперь не можете сохранять на диск нужный закон из справочно-правовой системы. Потому что «извлечение материалов» – это не простое извлечение, а «перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме». Это тоже записано в статье 1334. Если извлекается вся база, то вопросов быть не должено. Но если на другой носитель переносится часть материалов , то возможны споры о том, является ли эта часть «существенной». Этот вопрос также оставлен на усмотрение суда.

Под «исключительным правом изготовителя БД» понимается не только «извлечение» материалов, но и «последующее использование», под которым может пониматься даже сохранение копии на диск (в терминах ГК – «воспроизведение»). К тому же, статья ГК, которая говорит о копировании произведений в личных целях, запрещает так копировать «базы данных или существенные их части». Но это относится только к тем базам, которые охраняются авторским правом: третий пункт статьи 1334 разрешает извлекать из «нетворческих» баз материалы и использовать их «в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном указанными целями». Ну что ж, хоть какое-то послабление.

Ну, и еще одно ограничение: «Использование материалов, извлеченных из базы данных, способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц, должно сопровождаться указанием на базу данных, из которой эти материалы извлечены.» То есть, выложив в интернет закон, взятый из правовой базы, не забудьте указать, из какой. После этого претензий к вам не будет.

Смежное право изготовителя возникает в момент завершения ее создания и действует «в течение 15 лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания». Правда, не совсем понятно, от какой даты считать эти сроки: существуют юристы-радикалы, которые полагают, что любое обновление базы порождает новую ее версию. Трудно с этим согласиться. «Право изготовителя» – сравнительно новое, и такой схоластикой юристам еще предстоит позаниматься в судах.

Первопроходцы на авто

Кстати о судах: несмотря на то, что существует новое смежное право всего три года, судебная практика, связанная с ним, потихоньку начинает формироваться. И довольно заметное место в ее формировании принадлежит сайту avto.ru. Сайт этот специализируется на публикации объявлений о продаже автомобилей. Его база составляется пользователями сайта, а сами объявления представляют собой информационные сообщения, поскольку содержат только характеристики автомобилей. В общем, «нетворческая база» в чистом виде.

На счету ООО «Авто.ру» – целых два иска, в которых они обвиняли оппонентов в нарушении своего «права изготовителя БД». Связаны они были с одной и той же программой для извлечения объявлений с сайта. Написанием программы занималось ООО «Простой софт», а распространением – ООО «Альфа». Оба иска были рассмотрены в один день и в обоих случаях истцам было отказано. Первый иск был подан к продавцу программы. «Авто.ру» требовало ни много ни мало «выпустить новую версию программы, в которой будет прекращено использование материалов «Базы данных о продаже транспортных средств на AUTO.RU», а также опубликовать решение суда и сообщить координаты всех покупателей программы. Ну, это помимо денежных требований, в размере одного миллиона.

Однако, в иске было полностью отказано. По мнению суда, истец даже не доказал того, что приобрел диск с программой именно у ответчика. Кроме того, «Авто.ру» не предоставило доказательств того, что ответчиком извлекалась существенная часть базы данных. Ну и, наконец, главная причина – в том, что сайт avto.ru существует с 1998 года, а свежевведенное «право изготовителя» может применяться только к базам, созданным после его введения, то есть, начиная только с 2008 года, когда четвертая часть ГК вступила в силу. Именно такие разъяснения содержатся в в пункте 46 Постановления Пленума ВС РФ №5 и Пленума ВАС РФ №29. По таким же основаниям было отказано и во втором иске с такими же требованиями, предъявленном к разработчикам программы. Смежное право, по мнению суда, может нарушить лишь само извлечение и использование материалов, но не создание инструментов для этого.

Еще одно интересное дело – иск комитета по управлению имуществом города Снежинска Челябинской области к ООО «Фирма «Клон». Иск заявлен «об истребовании имущества из чужого незаконного владения», правда, в роли «имущества» выступала база данных. Она содержала сведения о приватизации жилых помещений и, по утверждению истца, была создана его работниками, а затем передана работникам ООО, которые осуществляли ее сопровождение. Рассмотрение иска уперлось в вопрос о том, кто является организатором создания БД – и комитет просто не смог доказать, что база была создана его работниками.

Ни технического задания, ни описания базы, ни свидетельских показаний суду он представить не смог. В иске было отказано. Мораль: тщательнее относитесь к документам, подтверждающим ваше право на «интеллектуальную собственность». В общем, пока судебная практика для потенциальных обладателей «смежного права изготовителя БД» складывается неутешительная…

Статья 1333. Изготовитель базы данных

1. Статус изготовителя базы данных признается за лицом, являющимся организатором создания базы данных. Организующая роль должна распространяться на работу по сбору, обработке и расположению материалов, вошедших в базу данных. Форма создания базы данных не имеет значения. Согласно ст. 1260 ГК базой данных является представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов как охраняемых, так и не охраняемых авторским правом, систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ. Изготовителем (продюсером) базы данных считается лицо, указанное на экземпляре базы данных или его упаковке, если иное не будет доказано в судебном порядке.

У физического лица, осуществившего подбор или расположение материалов для базы данных, на основании ст. 1260 ГК возникают авторские права на составительство, которые должны быть переданы изготовителю базы данных.

2. Изготовителю базы данных принадлежит исключительно право sui generic на базу данных, которое заключается в правомочии предотвращать извлечение и (или) повторное использование целиком или существенной части содержания базы данных (ст. 1334 ГК). Данное право признается за изготовителем базы данных, в случае, когда им доказано, что создание базы данных (включая обработку или представление соответствующих материалов) потребовало существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат. Содержание в базе данных 10 тыс. и более самостоятельных информационных элементов (материалов) в смысле п. 2 ст. 1260 считается в соответствии с п. 1 ст. 1334 достаточным основанием для признания затрат существенными, если не будет доказано иное.

Изготовителю базы данных принадлежит неимущественное право указывать свое имя или наименование на экземплярах базы данных и (или) их упаковках, а также в силу ст. 1334 требовать такого указания от пользователей, включивших элементы содержания базы данных в результаты собственной интеллектуальной деятельности, доступ к которым открыт неограниченному кругу лиц.

Статья 1334. Исключительное право изготовителя базы данных

1. В п. 46 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 26.03.2009 N 5/29 подчеркивается, что право изготовителя базы данных охраняется только в отношении базы данных, созданной или обнародованной после 31 декабря 2007 г. Исключительное право возникает не у любого создателя базы данных, а только у лица, доказавшего производство существенных затрат (финансовых, материальных, организационных или иных) на ее создание. В отличие от европейского права, сформулированного в Директиве 96/9/ЕС от 11 марта 1996 г. о правовой защите баз данных, российский законодатель не требует, чтобы затраты были направлены на приобретение, проверку или представление содержания базы данных. Это дает российским изготовителям возможность включать в такие затраты расходы на компьютерные программы, обеспечивающие доступ к базам данных и их функционирование.

Исключительное право изготовителя базы данных состоит из следующих прав:

Извлекать из своей базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом. Данным правом можно распорядиться в смысле ст. 1233 ГК любым не противоречащим закону и существу такого права способом. В частности, изготовитель базы данных может: а) воспроизводить ее на временной или постоянной основе, полностью или в части на любом носителе; б) осуществлять перевод, адаптацию, переработку и иные изменения; в) распространять оригинал базы данных или ее копии среди публики; г) сообщать, показывать или публично демонстрировать возможности как самой базы данных, так и ее различных модификаций.

Исключительное право изготовителя базы данных может быть предметом договора о его отчуждении другому лицу или лицензионного договора о предоставления другому лицу права его использования в установленных договором пределах;

Давать разрешение на перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме.

2. Автономность исключительного права изготовителя базы данных означает, что для его признания и правовой охраны не требуется наличия каких-либо иных исключительных прав.

3. Права изготовителя базы данных ограничиваются в пользу лица, правомерно пользующегося базой данных. Только такое лицо вправе извлекать из своего экземпляра базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом в личных, научных, образовательных иных некоммерческих целях в объеме, оправданном указанными целями. Данные действия не должны препятствовать нормальной коммерческой эксплуатации авторских прав изготовителя базы данных и других лиц, связанных с ним договорными отношениями. Резервирование данного правомочия только за правомерным пользователем означает, что деятельность лица, использующего контрафактный экземпляр базы данных, даже если оно действует в общепринятых рамках, все равно остается незаконной.

Законодатель возлагает на пользователя базы данных обязанность ссылаться на источник в тех случаях, когда материалы, извлеченные из базы данных (т.е. материалы, составляющие ее существенную часть), могут стать доступными для неограниченного круга лиц. Отсутствие такой ссылки дает основание изготовителю базы данных требовать прекращения нарушения принадлежащего ему авторского права.

Статья 1335. Срок действия исключительного права изготовителя базы данных

1. Моментом завершения создания базы данных считается ее создание. Таковым согласно ст. 1260 ГК является представление в объективной форме совокупности материалов как охраняемых авторским правом, так и неохраняемых авторским правом, которые систематизированы таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ. По желанию правообладателя в соответствии со ст. 1262 база данных может быть зарегистрирована в любое время в течение срока действия правовой охраны базы данных. Регистрация базы данных приравнивается к ее обнародованию, так как с этого момента создается объективная возможность для ознакомления с ней неопределенного круга лиц. В этом случае 15-летний срок ее охраны начинает течь с 1 января года, следующего за годом ее регистрации.

Если база данных не регистрировалась или не была обнародована в смысле ст. 1268 ГК в момент создания, т.е. не стала доступной для всеобщего сведения благодаря ее опубликованию, публичному показу, публичному исполнению (демонстрации), сообщению в эфире, по кабелю или каким-либо другим способом, то установленный в законе 15-летний срок охраны будет исчисляться не с 1 января года, следующего за днем ее создания, а с 1 января года, следующего за годом ее опубликования.

Опубликованием считается выпуск в обращение экземпляров базы данных, представляющих собой копию базы данных в любой материальной форме, в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера базы данных (п. 1 ст. 1268).

2. 15-летний срок охраны базы данных смежным правом (право составителя базы данных, если отбор и расположение материалов носит творческий характер, охраняется в течение всего срока охраны авторского права) подлежит возобновлению всякий раз, когда происходит обновление базы данных. В странах Европейского Союза самостоятельное право изготовителя базы данных возобновляется только в случае существенных инвестиций в обновление базы данных.

Статья 1336. Действие исключительного права изготовителя базы данных на территории Российской Федерации

1. На территории РФ права изготовителя базы данных российских физических и юридических лиц признаются во всех случаях, когда ими выполнены требования, предусмотренные ст. 1334 ГК.

Для охраны прав иностранных физических и юридических лиц соблюдение требований ст. 1334 ГК недостаточно. Необходимо также, чтобы законодательством соответствующего иностранного государства признавались смежные права изготовителей базы данных за российскими хозяйствующими субъектами. Под соответствующим иностранным государством следует понимать страну, гражданином которой является иностранец, либо страну его постоянного (более 180 дней в году) проживания. В отношении иностранных юридических лиц соответствующей страной может быть страна, где такое лицо инкорпорировано, где оно имеет свою штаб-квартиру либо основное место ведения бизнеса.

В случае, когда вопросы взаимной охраны прав изготовителей базы данных урегулированы двусторонним или многосторонним международным договором, действуют правила международного договора.

2. Критерием признания в Российской Федерации прав изготовителя базы данных за лицом без гражданства является его место жительства. В случае места жительства такого лица на территории России оно пользуется всеми правами гражданина России. В случае его пребывания на территории иностранного государства его правовое положение приравнивается к правовому положению граждан данного государства.

В условиях современного информационного общества производство и использование продуктов, включающих организованные массивы данных, приобретают особую важность. Общество, с одной стороны, заинтересовано в поощрении разработчиков таких продуктов и защите их экономических интересов. Создание подобных объектов зачастую требует значительных инвестиций, и невозможность обеспечить контроль за экономической эксплуатацией полученного результата способна породить сложности для развития этой индустрии. Законодатель должен позаботиться о защите интересов вышеуказанных лиц, если мы хотим, чтобы индустрия баз данных развивалась.

С другой стороны, не менее важно для общества обеспечить свободу доступа к информации и свободу информационного обмена. Эта идея провозглашена и в Конституции Российской Федерации, которая устанавливает: «Каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом» Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года // Российская газета. - 25 декабря 1993. - № 237. Ст. 29.. Таким образом, законодатель должен дать возможность обеспечить интересы разработчиков и изготовителей баз данных, не ущемляя интересов общества в свободе доступа к информации. Необходимость согласования указанных интересов обусловливает особенности правового режима баз данных.

Согласно пункту 2 статьи 1260 ГК базой данных является представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений или иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ).

В этом определении можно выделить следующие существенные положения:

База данных включает в себя отдельные объекты, характеристики которых, однако, для определения этого понятия в расчет не принимаются. Материалы могут быть как разнородными, так и однородными (расчеты, телефонные номера и т.д.), они могут предполагать совместное их использование (например, база данных температуры воздуха за какой-то период), но каждый из таких материалов должен иметь и самостоятельное значение. Это уточнение важно для различения баз данных с такими объектами, как, например, кинофильмы, которые представляют собой последовательность кадров, причем в этом, втором, случае тоже есть и отдельные материалы, и их упорядоченность. Без такого уточнения кинофильм пришлось бы признать базой данных. То же самое можно сказать и о музыкальных произведениях и т.д.;

Вопрос охраноспособности материалов, объединенных в базу данных, не имеет значения, база данных может включать в себя материалы, не являющиеся объектами авторских или иных интеллектуальных прав, и даже состоять только из таких объектов. Невозможность защитить с помощью авторского права объекты, входящие в базу данных, никак не влияет на действительность прав на саму базу данных;

В то же время база данных не сводима к простой совокупности указанных материалов, поскольку эта совокупность должна быть определенным образом организована, систематизирована;

Не требуется, чтобы объекты, включенные в базу данных, являлись новыми, оригинальными и т.п., отсутствует и такое требование к организации этих материалов. Охраняемыми могут быть и базы данных, объединяющие общедоступные материалы;

Наконец, организация материалов в базе данных должна позволять их компьютерную обработку. Из этого следует, что в Российской Федерации исключительное право изготовителя базы данных не может возникнуть в отношении баз данных, существующих в неэлектронной форме, например в отношении бумажных телефонных справочников, сборников нормативных актов и т.д. Это касается и случаев, когда база данных одновременно существует в электронной и неэлектронной формах, - охраняться база данных в рамках рассматриваемого режима будет лишь в отношении электронного варианта. В то же время рассматриваемое определение базы данных в ГК РФ не содержит указания на то, что помещенные в нее материалы должны быть доступны для непосредственного использования человеком. Это позволяет распространить режим баз данных и на такие «совокупности материалов», которые по своей сути предназначены для использования не человеком, а тем или иным устройством. Например, современный фотоаппарат, как правило, хранит в своей памяти базу данных, позволяющую ему точнее определять в автоматическом режиме параметры съемки, автомат по продаже товаров - базу данных о купюрах и монетах и т.д.

Следует подчеркнуть, что ни ценность базы данных, ни ее назначение, ни функциональные характеристики, ни, наконец, размер не имеют значения для определения ее охраноспособности.

Из рассмотренного определения следует, что база данных может охраняться на разных уровнях: на уровне входящих в базу данных материалов, на уровне структуры базы данных, а также на уровне совокупности содержания базы данных в целом. Часть четвертая ГК содержит механизмы защиты базы данных на всех этих уровнях.

Понятие базы данных появилось в российском законодательстве в 1992 г. в Законе «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» Закон от 23 сентября 1992 г. № 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. - 22 октября 1992. - № 42. . Этот Закон предусматривал охрану баз данных в рамках авторского права, приравнивая их к сборникам. С помощью такого подхода обеспечивается охрана оригинальной структуры базы данных. Средствами авторского права также охраняются отдельные произведения, включенные в базу данных, если они являются объектами авторских прав.

Распространение на базы данных норм авторского права часто встречается в законодательстве разных стран, а после принятия Директивы ЕС 96/9/EC от 11 марта 1996 г. «О правовой охране баз данных» это стало стандартом для стран ЕС. Подобный подход реализован и в рамках главы 70 ГК «Авторское право».

Во-первых, изготовитель базы данных, содержащей материалы, не охраняемые авторским правом, не имеет возможность контролировать использование таких материалов, извлеченных из его базы данных. Он также не может препятствовать включению этих материалов в аналогичные базы данных, создаваемые другими лицами, т.е. созданию конкурирующих продуктов на основе его базы данных.

Во-вторых, изготовитель базы данных не получит авторских прав составителя сборника, если структура его базы данных не может быть охарактеризована как оригинальная. Но отсутствие оригинальности в структуре базы данных отнюдь не означает, что такой продукт не имеет коммерческой ценности. Очень часто базы данных расчетов, справочники адресов компаний и т.д. имеют сравнительно простую структуру, но их создание требует существенных затрат и значительных организационных усилий.

В условиях, когда копирование электронных баз осуществимо легко и без больших затрат, производитель базы данных оказывается в явно невыгодном положении ввиду отсутствия эффективных средств защиты против действий недобросовестных лиц.

Таким образом, значительная часть баз данных, имеющих существенную коммерческую ценность, оказалась без эффективной правовой защиты. Справедливость и необходимость дополнительной защиты производителей баз данных были признаны и в России. В связи с этим ГК вводит особый правовой режим, предусматривающий определение порядка использования материалов, содержащихся в базе данных. Этот правовой режим не заменяет и не ограничивает авторско-правовую охрану баз данных (в части охраны материалов, содержащихся в базе данных, и ее структуры), а дополняет ее.

Изготовителем базы данных согласно статье 1333 ГК признается лицо, организовавшее создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. Изготовителем базы данных может быть как физическое, так и юридическое лицо. Указание на организацию создания базы данных и работы по помещению в нее соответствующих материалов означает, что такое лицо может само и не выполнять какие-либо работы, достаточно лишь обеспечить их выполнение другими лицами. Не требуется, чтобы изготовитель базы данных сам осуществлял какие-то действия по ее созданию (хотя это, конечно, не исключается).

Изготовителем базы данных может быть как физическое, так и юридическое лицо.

Изготовителю базы данных принадлежит особое неимущественное право - право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего имени или наименования (п. 2 ст. 1333 ГК). По своему содержанию это право близко к праву изготовителя фонограммы на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования (п. 1 ст. 1323 ГК). Следует лишь заметить, что это право не должно смешиваться с правом авторства и правом на имя, принадлежащими автору базы данных как объекта авторского права. Если база данных может охраняться как объект авторского права, то указывать свое имя (наименование) в отношении ее сможет как ее изготовитель, так и автор. Такое указание не должно вводить в заблуждение пользователей базы данных, и для этого нужно всегда указывать, в каком качестве выступает данное лицо - автора базы данных или ее изготовителя.

Изготовителю базы данных принадлежит исключительное право извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом. Под извлечением материалов понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме. Из этого следует, что в понятие извлечения материалов не включаются (а следовательно, и не контролируются изготовителем базы данных) как перенос на другой информационный носитель отдельных материалов, содержащихся в базе данных (например, распечатка отдельных материалов), так и ознакомление с базой данных (пусть даже и со всем ее содержимым). Изготовитель базы данных не может, опираясь на свое исключительное право, запретить кому-либо такие действия Близнец И.А. Авторское право и смежные права в условиях современных технологий. // Интеллектуальная собственность: Авторское право и смежные права. - 2001. - № 8. - С. 63..

«Существенность» части материалов должна определяться по совокупности количественного и качественного критериев, т.е. с учетом как количества извлеченных из базы материалов, так и их значимости для базы данных. В частности, ценность базы данных может определяться нахождением в ее составе нескольких труднодоступных вне базы материалов, сопровождаемых в то же время множеством материалов, выполняющих, возможно, лишь служебную или иллюстративную роль. В этом случае заимствование указанных основных материалов, составляющих незначительную долю в общем количестве материалов базы, должно быть признано переносом существенной ее части - из-за их значимости. Соответственно и снижение значения заимствованных материалов в базе данных будет приводить к тому, что граница количества «допустимого» заимствования будет смещаться в сторону увеличения числа таких материалов.

Извлечение материалов, контролируемое изготовителем базы данных, касается переноса материалов с использованием любых технических средств и в любой форме. В этой связи изменение, например, формата записи соответствующих материалов не освобождает от необходимости получать согласие изготовителя базы данных.

На следующем этапе осуществляется использование извлеченных из базы материалов. Использование материалов должно пониматься в значении, определенном применительно к объектам авторского права. Если какое-то действие с материалом, включенным в базу данных, не может рассматриваться как «использование» применительно к объектам авторского права, то оно не будет считаться «использованием» и в рассматриваемом случае. Например, согласно пункту 3 статьи 1270 ГК практическое применение положений, составляющих содержание произведения, в том числе положений, представляющих собой техническое, экономическое, организационное или иное решение, по общему правилу не является использованием произведения. Точно так же если, например, рецепт кулинарного блюда будет извлечен из базы данных, то приготовление таких блюд в соответствии с данным рецептом не будет являться использованием этого рецепта как объекта авторского права или исключительного права изготовителя базы данных Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса РФ/ под. ред. А.Л. Маковского. - «Статут», 2008. С. 103..

Строго говоря, сам по себе перенос уже, как правило, предполагает определенное использование материала, а именно его воспроизведение. Поэтому провести четкую границу между переносом содержания базы данных и началом ее использования не всегда возможно.

Исключительное право изготовителя базы данных возникает в момент завершения ее создания. Поскольку отсутствуют какие-либо объективные критерии «готовности» базы данных, определяющее значение имеет решение изготовителя базы данных о признании работы над базой данных завершенной. Это не означает, что изготовитель базы данных не должен в дальнейшем вести работу над базой данных, наоборот, регулярное обновление содержания базы данных характерно для современных баз данных. Речь идет о том, что изготовитель базы данных лишь признает базу данных готовой к использованию, а последующую работу над базой данных он может начинать сразу же после принятия такого решения.

Таким образом, для изготовителя базы данных очень важным является своевременное принятие указанного решения, ведь до этого момента исключительное право изготовителя базы данных у него отсутствует и его возможности по защите своих интересов ограничены.

Исключительное право изготовителя базы данных действует в течение пятнадцати лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания. Однако при каждом обновлении базы данных указанные сроки возобновляются (п. 2 ст. 1335 ГК). В отличие от законов ряда зарубежных стран Кодекс не устанавливает требования существенности таких изменений, что дает возможность изготовителю базы данных воспользоваться правилом о возобновлении срока практически при любом обновлении базы данных. Фактически это означает, что исключительное право изготовителя базы данных может существовать так долго, как долго изготовитель базы данных (или его правопреемники) готов обновлять базу данных. Такое правило призвано создать дополнительный стимул в поддержании баз данных в актуальном состоянии и спустя значительное время после их выпуска.

Исключительное право изготовителя базы данных не является безграничным. Во-первых, оно ограничено сроком и территорией действия. Во-вторых, оно охватывает случаи извлечения и использования лишь существенной части материалов, составляющих содержание базы данных. Наконец, в-третьих, ГК в пункте 3 статьи 1334 предусматривает и специальное изъятие из исключительного права изготовителя базы данных.

Этим изъятием является случай извлечения из базы данных лицом, правомерно пользующимся базой данных, материалов и осуществление их последующего использования в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях. Объем извлечения определяется указанными целями. Могут возникнуть сложности с применением этого ограничения в тех случаях, когда научная, образовательная и тому подобная деятельность не осуществляется полностью бесплатно, например, когда студенты, обучающиеся в учебном заведении, вносят определенную плату за свое обучение. Этот вопрос является дискуссионным, тем не менее представляется, что если речь идет об извлечении из базы данных ее существенных частей, то какая-либо коммерческая деятельность в связи с этим не должна допускаться. Не стоит полагать, что образовательные, научные и тому подобные учреждения будут ущемлены, если данная точка зрения получит поддержку: во-первых, разрешается извлекать из базы данных и использовать материалы, составляющие несущественную ее часть, даже и в коммерческих целях; во-вторых, представляется допустимым взимание платы, покрывающей только прямые расходы, связанные с соответствующей деятельностью; в-третьих, возможности самих студентов использовать базу данных для своего образования прямо не ограничены (кроме того, что объем использования должен быть оправдан такими целями).

Поскольку извлечение из базы данных и последующее использование материалов, не составляющих существенную часть базы данных, вообще не требуют согласия изготовителя базы данных, то правило п. 3 ст. 1334 ГК касается только случаев, когда извлекаются материалы, составляющие существенную часть базы данных. Поэтому в некоммерческих целях можно использовать без согласия изготовителя базы данных и существенную ее часть, если только масштабы такого извлечения материалов оправдываются поставленными целями.

Введение охраны так называемых нетворческих баз данных (точнее - охраны содержания баз данных, не зависящей от наличия творческого характера деятельности по ее созданию) является одним из нововведений, содержащихся в части четвертой Кодекса.

До ее принятия в соответствии с ЗоАП базы данных могли охраняться в качестве составных произведений, т.е. только в случае если характер деятельности по подбору и расположению материала приводил к возникновению объекта авторских прав - результата творческой деятельности автора-составителя.

В то же время нередко для создания баз данных требуются значительные затраты, однако получающийся в результате объект не может получить охрану как произведение, поскольку его создание осуществляется по определенному, заранее известному алгоритму и не отвечает традиционному представлению о творческой деятельности, приводящей к созданию произведений.

Предполагается, что такие нетворческие базы данных также нуждаются в обеспечении правовой охраны. Пример введения подобной охраны с установлением особых прав (sui generis) был подан в результате принятия Директивы ЕС 96/9/ЕС от 11 марта 1996 г. "О правовой охране баз данных".

Положения ст. 1333-1336 ГК РФ не лишают создателей баз данных возможности получения охраны таких баз данных средствами авторского права, если созданные ими базы данных могут рассматриваться в качестве составных произведений. В то же время, как представляется, на получение охраны с использованием положений указанных статей вправе претендовать создатели как нетворческих баз данных, так и любых других баз данных, отвечающих формальным критериям, предусмотренным Кодексом, в том числе баз данных, являющихся одновременно объектами авторских прав (см., в частности, п. 2 ст. 1334 Кодекса).

Согласно п. 2 ст. 1260 Кодекса под базой данных понимается "представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ)". Таким образом, речь идет только о случаях, когда база данных создается в форме, доступной для компьютерной обработки.

В Директиве ЕС 96/9/ЕС от 11 марта 1996 г. "О правовой охране баз данных" под базой данных понимается "сборник независимых произведений, данных или других материалов, организованных систематически или методически и доступных в индивидуальном порядке с помощью электронных или других средств" (п. 2 ст. 1 Директивы), т.е. содержится несколько более широкое определение данного понятия*(20).

Согласно ст. 1333 ГК РФ изготовителем базы данных признается лицо, организовавшее создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. Устанавливается также презумпция того, что изготовителем базы данных является лицо, указанное обычным образом на экземпляре базы данных или его упаковке: "при отсутствии доказательств иного изготовителем базы данных признается гражданин или юридическое лицо, имя или наименование которых указано обычным образом на экземпляре базы данных и (или) его упаковке".

Изготовителю базы данных принадлежат:

• 1) исключительное право изготовителя базы данных, содержание которого раскрывается в ст. 1334 ГК РФ;
• 2) право изготовителя базы данных на указание своего имени или наименования на экземплярах базы данных и их упаковках.

Случаи, в которых изготовители баз данных вправе требовать предоставления им смежных прав, предусмотренных Кодексом, а также критерии, которые должны при этом выполняться в качестве условий получения такой охраны, указаны в ст. 1334 Кодекса.

Критерием возникновения исключительных прав в отношении базы данных является наличие существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат, понесенных каким-либо лицом при создании базы данных, в том числе при обработке и представлении включенных в нее материалов. Если для этого потребовались существенные затраты, соответствующая база данных будет охраняться особым смежным правом, а обеспечившее ее создание физическое или юридическое лицо будет признаваться изготовителем такой базы данных, в силу чего, в частности, станет обладателем исключительного права извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование.

При этом устанавливается опровержимая презумпция, согласно которой при отсутствии доказательств иного предполагается, что существенных затрат требует создание базы данных, содержащей не менее 10 тыс. самостоятельных информационных элементов. Данная презумпция не исключает возможности доказывания, что существенные затраты потребовались для создания гораздо меньшей по объему базы данных или, наоборот, создание даже большей по объему базы данных не потребовало существенных затрат от ее создателей. При этом, разумеется, никаких особых смежных прав, предусмотренных настоящей статьей, в отношении такой базы данных не возникнет.

Очевидно, что используемые в статье критерии оставляют широкий простор для субъективного усмотрения.

В отношении баз данных, отвечающих критерию существенности затрат, понесенных при их создании, закрепляется

особое исключительное право изготовителя базы данных, в соответствии с которым только с разрешения изготовителя базы данных могут осуществляться:

• 1) извлечение материалов из базы данных, под которым понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с применением любых технических средств и в любой форме;
• 2) последующее использование материалов базы данных в любой форме и любым способом. При этом, очевидно, имеются в виду только случаи использования всего содержания базы данных или существенной части ее материалов.

Аналогичный подход предусматривается Директивой ЕС 96/9/ЕС от 11 марта 1996 г. "О правовой охране баз данных", согласно ст. 7 которой охрана должна предоставляться составителю базы данных, который покажет, что был сделан качественно и (или) количественно существенный вклад при получении, сверке или представлении содержания, право запрещать извлечение и (или) повторное использование в целом или существенной части, оцениваемой качественно и/или количественно, содержания этой базы данных".

При этом согласно п. 2 ст. 7 указанной Директивы ЕС:

• - под извлечением понимается постоянный или временный перенос всего или существенной части содержания базы данных на другой носитель любыми средствами или в любой форме;
• - под повторным использованием понимается любая форма предоставления доступа публике ко всему или существенной части содержания базы данных путем распространения копий, проката, в режиме "онлайн" или с использованием иных видов сообщения.

Исключительные права изготовителя базы данных признаются и действуют независимо от того, какие именно элементы составляют содержание такой базы данных, охраняются ли они авторскими или иными правами, представляет ли база данных составное произведение или нет.

Предусматриваются довольно немногочисленные ограничения исключительных прав изготовителя базы данных. Такие исключения устанавливаются для лиц, правомерно использующих базу данных, и сводятся к возможности без разрешения правообладателя извлекать из такой базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном указанными целями, и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права изготовителя базы данных и других лиц.

Устанавливается правило об обязательном указании базы данных, из которой извлечены материалы, в случае любого их использования способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц.

Срок действия исключительного права изготовителя базы данных согласно ст. 1335 ГК РФ составляет 15 лет после года создания такой базы данных. Если база данных будет обнародована в указанный период, то исключительное право будет действовать до истечения 15 лет после года обнародования.

Пункт 2 ст. 1335 ГК РФ предусматривает, что сроки действия исключительного права изготовителя базы данных возобновляются при каждом обновлении базы данных. По-видимому, в данном случае имеет место явная ошибка в используемой формулировке, так как при таком подходе получается, что общий срок действия исключительного права изготовителя базы данных может быть неограниченным. Кроме того, в Кодексе не содержится какого-либо определения, что именно следует включать в понятие обновление базы данных.

Согласно п. 3 ст. 10 Директивы ЕС 96/9/ЕС от 11 марта 1996 г. "О правовой охране баз данных" предусматривается, что "любое существенное изменение, оцениваемое качественно или количественно, в отношении содержания базы данных, включая любое существенное изменение, явившееся результатом сбора последовательных дополнений, изъятий или замен, которые привели к тому, что их можно рассматривать как существенный новый вклад, оцениваемый качественно или количественно, обеспечивает этой базе данных, получившейся за счет такого вклада, ее собственный срок охраны". Таким образом, предусматривается, что, во-первых, изменение базы данных должно быть существенным, представлять собой существенный качественный или количественный вклад, а во-вторых, охрана будет не восстанавливаться, а предоставляться вновь в отношении новой базы данных, получившейся за счет внесения существенных изменений.

Остается надеяться, что в ходе дальнейшего совершенствования положений части четвертой Кодекса данные неточности будут устранены.

Исключительное право изготовителя базы данных признается на территории Российской Федерации, в случаях если:

• 1) изготовитель базы данных является гражданином Российской Федерации или российским юридическим лицом (критерий гражданства);
• 2) изготовитель базы данных является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом, если в соответствующем государстве предоставляется охрана российским изготовителям баз данных, т.е. на началах взаимности;
• 3) в иных случаях, предусмотренных международным договором. В настоящее время, насколько известно, Российская Федерация не участвует ни в одном международном договоре, который предусматривал бы обязательства по предоставлению охраны изготовителям баз данных.

Применение критерия взаимности при предоставлении охраны смежных прав в отношении баз данных является достаточно спорным решением, нехарактерным для сферы интеллектуальной собственности.

Критерий гражданства применяется также в отношении изготовителей баз данных, являющихся лицами без гражданства (апатридами), имеющими место жительства на территории Российской Федерации. Если лицо без гражданства имеет место жительства на территории иностранного государства, то для целей данной статьи оно приравнивается к иностранным гражданам.

Исключительное право возникает у субъекта, если создание базы данных (включая обработку или представление соответствующих материалов) требовало существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат.

Изготовитель базы данных может распоряжаться указанным исключительным правом.

Согласно ст. 1334 ГК РФ исключительное право изготовителя базы данных признается и действует независимо от наличия и действия авторских и иных исключительных прав как самого изготовителя базы данных, так и других лиц. Это касается материалов, составляющих базу данных, а также базы данных в целом как составного произведения, являющегося самостоятельным объектом авторских прав.

Исключительное право изготовителя базы данных подразумевает возможность извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом.

Изготовителю базы данных принадлежат следующие права:

• 1) исключительное право изготовителя базы данных;
• 2) право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего имени или наименования.

Право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего имени или наименования относится к личным неимущественным правам.

Никто не вправе извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование без разрешения правообладателя.

Существует исключение из этого правила для лица, правомерно использующего базу данных, например приобретшего данные права по закону (купившего экземпляр базы данных или получившего базу данных по наследству и т.п.). Такое лицо вправе без разрешения правообладателя извлекать из базы данных материалы и затем использовать их. Однако необходимо обратить внимание, что такие действия должны осуществляться только в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях. Объем осуществляемых действий должен быть оправдан указанными целями, и только в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права изготовителя базы данных и других лиц.

В целях недопущения неконтролируемого использования материалов, извлеченных из базы данных, установлено еще одно правило, важное как для изготовителя базы данных, так и для других связанных с ней правообладателей. Если материалы, извлеченные из базы данных, используются способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц, например с применением Интернета, такое использование должно сопровождаться указанием на базу данных, из которой извлекались эти материалы.

При этом под извлечением материалов понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме.

В отличие от исключительных прав на другие объекты смежных прав, исключительное право изготовителя базы данных действует в течение 15 лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания.

Создание базы данных законодателем связывается не просто с длящимся процессом подбора материалов для данного объекта, а с моментом окончательного завершения разработки базы данных, после чего ее можно отнести к коммерческому продукту, выпускаемому на рынок.

Если база данных в указанный 15-летний период обнародуется, то исключительное право ее изготовителя также действует в течение 15 лет. Однако этот срок отсчитывается, считая с 1 января года, следующего не за годом создания, а за годом обнародования базы данных. Причем у изготовителя базы данных имеется возможность продлить сроки, предусмотренные ст. 1335 ГК РФ.

Исключительное право изготовителя базы данных действует на территории РФ в случаях, когда:

• 1) изготовитель базы данных является гражданином Российской Федерации или российским юридическим лицом;
• 2) изготовитель базы данных является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом при условии, что законодательством соответствующего иностранного государства предоставляется на его территории охрана исключительному праву изготовителя базы данных, изготовителем которой является гражданин Российской Федерации или российское юридическое лицо;
• 3) в иных случаях, предусмотренных международными договорами РФ.

К изготовителю базы данных, являющемуся лицом без гражданства, применяются те же правила, что и для граждан Российской Федерации.

Похожие статьи